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王伦短评——专题三之如何防范投资并购中的法律风险
2018年5月31日  北京商标侵权律师

如何防范投资并购中的法律风险之专题三:

一般企业并购的流程和内容

北京王伦律师事务所


企业在经营管理中遇到法律问题时,依赖专业的律师团队为其提供相关事务的处理是必要的维护自身利益的有效手段,为企业提供常年法律顾问也是一种常见的法律业务。下面,结合法律顾问在“公司投资与并购”的相关流程中所承担的重要职责,来分析当下拥有一名或一支专业的律师团队来规范企业日常经营,防范可能发生的法律风险的重要性。

【一般企业并购的流程和内容】

一般企业并购的流程通常由:(一)发出并购意向书;(二)核查资料;(三)谈判;(四)并购双方形成决议,同意并购;(五)签订并购合同;(六)完成并购;(七)交接和整顿等几个步骤组成

一、发出意向并购书

发出并购意向书的意义在于提高办事效率,被并购方可以直接将其提交其董事会或股东会讨论,做出决议,并为下一步的进展做出正式铺垫。

因为意向书都含有保密条款,要求无论并购成功与否,并购双方都不能将其所知的有关情况透露或公布出去,而意向书一般都不具备法律约束力,为规避风险,需要法律顾问做好保护其中涉及保密或禁止寻求与第三方再进行并购交易(排他性交易)方面的规定的措施。在意向书包含的条款中,法律顾问需审核:1.意向书的买卖标的2.对价3.时间表4.先决条件包括适当谨慎程序、董事会批准文件、股东批准文件、法律要求的审批(国内与海外)、税款清结、特别合同和许可5.担保和补偿6.限制性的保证(包括未完成(收购)、不起诉、保密7.雇员问题和退休金(包括与主要行政人员的服务合同、转让价格的计算基础、继续雇用8.排他性交易9.公告与保密10.费用支出11.没有法律约束力(排他性交易与保密的规定有时具有法律的约束)。

二、核查资料(这包括律师尽职调查的资料

被并购方同意并购,并购方就需进一步对被并购方的情况进行核查,以进一步确定交易价与其他条件;核查这些情况时,律师在其中的作用十分重要。此时并购方要核查的主要是被并购方的资产,特别是土地权属等的合法性与正确数额、债权债务情况、抵押担保情况、诉讼情况、税收情况、雇员情况、章程合同中对公司一旦被并购时其价款、抵押担保、与证券相关的权利如认股权证等的条件会发生什么样的变化等。

三、谈判

谈判主要涉及并购的形式(是收购股权,还是资产,还是整个公司),交易价格、支付方式与期限、交接时间与方式、人员的处理、有关手续的办理与配合、整个并购活动进程的安排、各方应做的工作与义务等重大问题。具体后的问题需要法律顾问落实在合同条款中,形成待批准签订的合同文本。

四、并购双方形成决议,同意并购

谈判有了结果且合同文本以拟出,这时依法就需要召开并购双方董事会,形成决议。决议的主要内容包括:①拟进行并购公司的名称;②并购的条款和条件;③关于因并购引起存续公司的公司章程的任何更改的声明;④有关并购所必须的或合适的其他条款。

五、签订并购合同

企业通过并购决议,同时也会授权一名代表代表企业签订并购合同。合同生效的要求,除合同本身内附一定的生效条件要求必须满足外,目标公司是私人企业、股份制企业的情况下,只要签署盖章,就发生法律效力;国有小型企业的情况下,双方签署后还需经国有小型企业的上一级人民政府审核批准后方能生效;外商投资企业的情况下,则须经原批准设立外商投资企业的机关批准后方能生效;集体企业的情况下,也须取得原审批机关的批准后方能生效。

六、完成并购

并购合同生效后,并购双方要进行交换行为。法律顾问需做好股份证书经过签署的转卖文件的审核、登记,并加盖戳记工作;公司的法定文件、公司注册证书、权利证书、动产的其他相关的完成文件,都应做好转移工作;任何可能需要的其他文件如债券委托书、公司章程细则等,都应提交并予以审核  

买方可能还需要向目标公司原有的顾客、供应商和代理商等发出正式通知,并在必要时安排合同更新事宜

此外,法律顾问还需配合做好到工商管理部门完成相应的变更登记手续,如更换法人代表登记,变更股东登记等

七、交接和整顿

1、办理交接等法律手续

签订企业兼并协议之后,并购双方就要依据协议中的约定,履行兼并协议,办理各种交接手续,主要包括以产权交接、财务交接、管理权交接、变更登记、发布公告等事宜。

1.1产权交接

并购双方的资产移交,需要在国有资产管理局、银行等有关部门的监督下,按照协议办理移交手续,经过验收、造册,双方签证后会计据此入帐。目标企业未了的债券、债务,按协议进行清理,并据此调整帐户,办理更换合同债据等手续。期间法律顾问均要做好风险防范工作。

1.2财务交接

财务交接工作主要在于,并购后双方财务会计报表应当依据并购后产生的不同的法律后果作出相应的调整

1.3管理权的移交

管理权的移交工作是每一个并购案例必须的交接事宜,完全有赖于并购双方签订兼并协议时候就管理权的约定。如果并购后,被收购企业要改组被收购企业原有的管理班子的话,涉及到原来管理人员的去留、新的管理成员的驻入,以及管理权的分配等诸多问题,法律顾问要做好相关劳动用工的建议与提醒。

1.4并更登记

并购导致一方主体资格变更:续存公司应当进行变更登记,新设公司应进行注册登记,被解散的公司应进行解散登记法律顾问从中进行协调沟通,只有在政府有关部门进行这些登记之后,兼并才正式有效。兼并一经登记,因兼并合同而解散的公司的一切资产和债务,都由续存公司或新设公司承担。

1.5发布并购公告

并购双方应当将兼并与收购的事实公布社会,可以在公开报刊上刊登,也可由有关机关发布,使社会各方面知道并购事实,并调整与之相关的业务。法律顾问需监控公开刊登文字内容的合法性和严谨性。

2、兼并后的企业整顿(需尽早展开并做好企业内部的沟通工作

因为谈判阶段更多从战略角度考虑问题,执行阶段主要侧重操作和实施,加之两个阶段工作和人员的不连续性,容易产生误会甚至矛盾;对被收购企业的理解与谈判阶段的理解难免有出入,这些都需要法律顾问充分的沟通来解决。

公司投资与并购关乎企业的长远规划和发展,前期完整的法律法规工作需要专业的法律顾问协调完成,北京王伦律师事务所是一家提供专业性法律服务的律师事务所,在公司法律业务、知识产权业务、诉讼仲裁业务、金融法律业务、证券法律业务等多个律师业务领域拥有强大的律师团队资源与斐然的法律服务业绩。

北京王伦律师事务所秉持“专注、极致、诚信、勤勉”的执业理念,竭诚为客户提供优质、高效、综合的知识产权法律服务,运用我们专业的法律知识,防范企业法律风险。


编辑:雪岩

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